La passation de « petits » marchés publics : quelle procédure appliquer ?

Aperçu général des différentes procédures de passation et de leurs principales caractéristiques 

Un adjudicateur ne peut pas choisir librement n’importe quelle procédure. La loi détermine quelles procédures existent et dans quels cas elles peuvent être utilisées. En particulier dans les secteurs classiques examinés ici, certaines procédures sont soumises à un certain nombre de conditions restrictives d’utilisation. Dans les secteurs spéciaux, les procédures standard (pour lesquelles aucune condition spécifique ne s’applique et aucune motivation de leur application n’est requise) sont plus étendues. 

Le tableau ci-dessous donne d’abord un aperçu des principales procédures de passation prévues par la loi du 17 juin 2016 relative aux marchés publics (ci-après, la Loi relative aux marchés publics), en répondant à la question de savoir pour quels marchés ces procédures peuvent être utilisées (en ce qui concerne les secteurs classiques)¹. Nous examinons ensuite plus en détail les procédures qui sont surtout pertinentes pour les marchés de moindre importance. 

Procédures de passation spécifiques adaptées aux « petits » marchés 

Si l’on examine ensuite plus en détail les possibilités pour les petits marchés, cela nous conduit aux procédures suivantes pour les secteurs classiques.⁶

Marchés de faible montant :

• Pour les marchés dont la valeur estimée est inférieure à 30.000 EUR (hors TVA), une procédure très souple peut être menée 
• La Loi relative aux marchés publics n’est en grande partie pas applicable ; seules les dispositions essentielles s’appliquent, en particulier le principe d’égalité 

• Si possible, l’adjudicateur doit consulter les conditions de plusieurs opérateurs économiques (sans obligation de demander une offre effective) ; la preuve de cette consultation doit pouvoir être apportée 

• Pour le surplus, il n’existe aucune obligation d’utiliser des documents du marché, d’appliquer des critères de sélection ou d’attribution, etc. 

• Le marché peut être conclu par facture acceptée 

Cette procédure laisse à l’adjudicateur une très grande liberté et flexibilité, ce qui permet une mise en place rapide de l’achat concerné. 

La Loi relative aux marchés publics prévoyait déjà une augmentation du seuil pour les marchés pouvant être conclus de cette manière par facture acceptée, de 8.500 EUR au seuil actuel de 30.000 EUR. Un nouvel assouplissement pourrait à présent se profiler : le Conseil des ministres fédéral a approuvé, le 30 avril 2026, un avant-projet de loi visant à simplifier la Loi relative aux marchés publics sur plusieurs points importants. L’une des principales modifications proposées concerne le relèvement du seuil des marchés de faible montant à 75.000 EUR. Une modification qui aurait sans aucun doute un impact substantiel dans la pratique.⁷

La procédure négociée sans publication préalable : 

• Dans certains cas exceptionnels, un marché public ne doit pas être annoncé (ni au niveau européen, ni au niveau belge). L’adjudicateur peut se limiter, si possible, à consulter plusieurs opérateurs économiques choisis par lui. Le recours à cette procédure doit toutefois être motivé 
• L’un des cas d’application énumérés limitativement pour cette procédure en une phase concerne les « petits » marchés, plus précisément lorsque le montant final du marché (hors TVA) est inférieur à 
  • 140.000 EUR 
  • 216.000 EUR pour certaines catégories de services (uniquement pour les pouvoirs adjudicateurs autres que fédéraux) 
  • 100.000 EUR pour chaque lot d’un marché dont le montant estimé du marché n’atteint pas les seuils de publication, à condition que le montant cumulé de ces lots ne dépasse pas 20 % du montant estimé du marché 
• Si plusieurs opérateurs économiques sont consultés, l’adjudicateur ne doit toutefois pas prévoir de critères de sélection pour ces petits marchés⁸
  • Les règles relatives aux motifs d’exclusion obligatoires et aux motifs d’exclusion liés aux dettes fiscales et sociales restent toutefois pleinement applicables 
• L’adjudicateur peut (sans y être obligé) négocier dans cette procédure avec les soumissionnaires sur les offres initiales et suivantes (y compris les offres définitives) en vue d’en améliorer le contenu
  • Si plusieurs opérateurs économiques sont consultés, cela doit se faire sur la base de « documents du marché » 
  • Les critères d’attribution (pour autant qu’il y en ait, ce qui est bien requis dans le cas d’application examiné ici) ne peuvent pas faire l’objet de négociations 
  • Pour les petits marchés examinés ici, il est même possible de négocier sur les exigences minimales, dans la mesure où cela n'était pas exclu dans les documents du marché 
  • Un soumissionnaire préférentiel peut être désigné, et des négociations peuvent être menées avec lui, moyennant le respect du principe d’égalité 
• La Loi relative aux marchés publics est applicable à cette procédure, certes avec un certain nombre d’exceptions pour les marchés belges, dont les petits marchés examinés ici.

Cette procédure se caractérise également par une certaine flexibilité, qui réside en particulier dans la liberté de choix des opérateurs économiques contactées – même si ce choix devra pouvoir être justifié. En pratique, cela signifie que cette procédure est intéressante lorsque la publication n’est pas nécessaire et que l’adjudicateur souhaite contacter rapidement quelques opérateurs économiques appropriés. 

La procédure négociée directe avec publication préalable : 

• Cette procédure s’applique exclusivement aux marchés belges ; elle ne figure pas dans les Directives européennes qui constituent la base du droit belge des marchés publics 
  • Elle peut notamment être utilisée 
    • pour les marchés de fournitures et de services dont la valeur estimée est inférieure au seuil de publication européenne (actuellement 216.000 EUR hors TVA, sauf pour les pouvoirs adjudicateurs fédéraux, pour lesquels un seuil de 140.000 EUR hors TVA s’applique) 
    • pour les marchés de travaux dont la valeur estimée est inférieure à 750.000 EUR hors TVA 
• Cette procédure permet de négocier sans phase de sélection préalable obligatoire. Tout opérateur économique intéressé peut, à la suite d’un avis de marché, déposer immédiatement une offre (cette offre contient également les informations éventuellement demandées concernant la sélection) 
• L’adjudicateur peut négocier (sur les offres initiales et toutes les offres suivantes – à l’exception des offres définitives) afin d’améliorer les offres. À cet égard, il convient toujours de veiller au respect du principe d’égalité 
  • Les exigences minimales et les critères d’attribution ne peuvent pas faire l’objet de négociations 
• Les négociations peuvent se dérouler en phases successives, de sorte que le nombre d’offres à négocier est réduit par l’application des critères d’attribution (possibilité qui doit toutefois être prévue dans l’avis ou dans un autre document du marché) 
• Les négociations ne sont toutefois pas obligatoires ; dans ce cas, l’offre initiale vaut immédiatement offre définitive 

La procédure, soumise à des règles spécifiques de la Loi relative aux marchés publics, combine rapidité et flexibilité : il n’y a pas de phase de sélection préalable, mais la négociation reste possible. C’est pourquoi elle est souvent utilisée dans la pratique. 

Services sociaux et autres services spécifiques

Enfin, il convient de s’arrêter brièvement sur la particularité du cas où il s’agit d’un marché portant sur des services sociaux et autres services spécifiques (tels qu’énumérés à l’annexe III de la Loi relative aux marchés publics) :

• Il s’agit notamment de services dans le domaine des soins de santé, de l’action sociale et de l’enseignement, ainsi que de services d’hôtellerie et de restauration, de services juridiques (pour autant qu’ils ne soient pas exclus), de services d’enquête et de sécurité, etc. 
• L’adjudicateur a, lorsqu’il s’agit de tels services, le choix de la procédure qu’il souhaite mener : 
  • Procédure négociée directe avec publication préalable : pour les services sociaux et autres services spécifiques également, il est toujours possible de recourir à cette procédure purement belge, jusqu’à une valeur estimée de 750.000 EUR hors TVA 
    • Seules certaines dispositions essentielles spécifiquement énumérées de la Loi relative aux marchés publics sont alors applicables, à l’exclusion des autres dispositions de la Loi (sauf si l’adjudicateur les déclare lui-même applicables) 
  • Procédure négociée sans publication préalable : celle-ci peut être appliquée lorsque le montant estimé du marché est inférieur à 750.000 EUR hors TVA dans les secteurs classiques, ou lorsqu’il est égal ou supérieur à ce seuil, mais qu’un des cas prévus pour l’application de cette procédure est présent 
    • Ici aussi, seules certaines dispositions légales essentielles s’appliquent (sauf disposition contraire dans les documents du marché) 
  • Toute autre procédure de passation mentionnée dans la Loi relative aux marchés publics : ces procédures peuvent être utilisées pour l’achat de services sociaux et autres services spécifiques, même sans que les conditions d’application de ces procédures doivent être remplies 
    • Dans ce cas, les règles applicables à la procédure choisie doivent être appliquées intégralement, en pleine conformité avec la Loi relative aux marchés publics 
  • Procédure sui generis avec publication préalable dont l’adjudicateur fixe lui-même les modalités 
    • Un certain nombre de dispositions essentielles de la Loi relative aux marchés publics restent toujours applicables, comme le principe d’égalité 
    • L’adjudicateur est bien entendu également tenu de respecter les règles qu’il a lui-même établies 
• Quelle que soit la procédure choisie, elle doit en tout état de cause respecter les principes de transparence, de proportionnalité et d’égalité de traitement des opérateurs économiques participants 
• L’adjudicateur est – également indépendamment de la procédure choisie – tenu de fixer des critères d’attribution (sans obligation d’attribuer des pondérations concrètes ; à défaut, tous les critères ont une valeur égale) 

Pour l’achat de ces services, l’adjudicateur peut souvent organiser la procédure de manière plus simple et plus flexible, pour autant que les principes de base tels que l’égalité et la transparence soient respectés. Le législateur a instauré à cet effet un « régime allégé ». 

Conclusion 

La Loi relative aux marchés publics est souvent considérée – à tort ou à raison – comme un obstacle à un processus d’achat fluide dans le secteur public. Mais pour les petits marchés, la Loi offre plus de flexibilité qu’on ne le pense souvent. Une procédure lourde n’est donc pas toujours nécessaire. L’étape la plus importante consiste à choisir au préalable la procédure adéquate, en tenant compte du montant, de la complexité et de la flexibilité souhaitée. 

Il convient en outre d’être attentif à l’éventuel relèvement substantiel (et donc à l’extension de la possibilité d’application) du seuil des marchés de faible montant, qui aurait un impact non négligeable sur la pratique. Nous continuerons bien entendu à suivre cette évolution. 

Notes

[1] Outre ces procédures possibles explicitement mentionnées dans la Loi relative aux marchés publics lors du choix de la procédure, la Loi contient encore un certain nombre de procédures « sui generis » : le concours, la procédure de passation sui generis relative aux services sociaux et autres services spécifiques, la procédure de passation pour les marchés de faible montant et la procédure de passation pour la désignation d’un avocat. Certaines d’entre elles sont examinées plus loin. 

[2] Chaque opérateur économique intéressé peut soumettre immédiatement une offre. 

[3] Une sélection est d'abord effectuée sur la base des demandes de participation ; seuls les candidats sélectionnés peuvent ensuite soumettre une offre. 

[4] Cette interdiction fait toutefois l'objet de critiques. 

[5] La procédure comporte trois phases puisqu'une phase de dialogue obligatoire intervient entre la phase de sélection et la phase de remise des offres. 

[6] Il convient de préciser ici que la procédure concurrentielle avec négociation ne sera pas traitée dans ce cadre. L’un des cas d’application de cette procédure en deux phases est pourtant présent lorsque le montant estimé du marché hors TVA est inférieur à 

- 750.000 EUR pour les marchés de travaux 

- 140.000 EUR ou 216.000 EUR pour les marchés de fournitures et de services, selon que l’adjudicateur est ou non un pouvoir adjudicateur fédéral. Le principal atout de cette procédure réside dans la possibilité de négocier, mais, en raison des règles plus strictes applicables à cette procédure, qui la rendent plus complexe et imposent davantage d’étapes formelles à suivre, elle peut parfois être considérée comme trop lourde pour les petits marchés. C’est pourquoi nous ne la reprenons pas ici in extenso dans l’aperçu. 

[7] Il convient également de mentionner que le même avant-projet de loi prévoit une possibilité générale d’attribution directe pour les marchés d’une valeur estimée jusqu'à et y compris 3.000 EUR. Aucune « procédure » ne doit donc être menée à cet effet. 

[8] Cette approche paraît logique dès lors que le pouvoir adjudicateur a lui-même sélectionné les entreprises consultées.